Il Sole 24 Ore
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Vie private a uso pubblico


A CURA DI
Donato Antonucci
Proprietà privata e uso pubblico. È il dilemma delle strade vicinali private, spesso al centro di controversie in materia edilizia e di cui è tornata a occuparsi la IV sezione del Consiglio di Stato, con la sentenza 1240/2011. La pronuncia affronta una problematica abbastanza frequente in materia edilizia, relativa alla sussistenza o meno dell'uso pubblico di una strada vicinale privata e, quindi, della possibilità per il proprietario della relativa area di sedime di poterne disporre liberamente ai propri fini edificatori.
Nell'ultimo caso esaminato dai giudici di Palazzo Spada, il proprietario di un terreno si era visto negare dal comune il rilascio di una concessione edilizia proprio in considerazione del fatto che l'area interessata dall'intervento edificatorio che egli intendeva realizzare era attraversata da una porzione di strada vicinale, il che configurava un elemento ostativo al rilascio del provvedimento richiesto, poiché, con la riduzione della carreggiata, il transito veicolare sarebbe stato impedito.
L'interessato aveva impugnato il diniego oppostogli dall'amministrazione, contestando la circostanza che la strada potesse essere qualificata come "pubblica" soltanto per il fatto di essere collegata con la viabilità comunale, di essere priva di ostacoli al transito e di avere dimensioni adeguate per consentire il traffico veicolare. Evidenziava, per contro, come la strada fosse di uso strettamente privato e a fondo cieco e consentisse l'accesso unicamente alla sua proprietà e ad alcuni altri corpi di fabbrica appartenenti a privati.
Pertanto – sosteneva il proprietario – sulla strada non c'era mai stata una servitù di pubblico passaggio, esercitata cioè da parte di una collettività di persone qualificate dall'appartenenza a una comunità territoriale, ma sempre e soltanto il passaggio da parte di una pluralità di privati che accedevano ai propri terreni.
La risposta del Consiglio di Stato si riallaccia a un orientamento giurisprudenziale che si fonda su diverse sentenze (Cassazione, sezioni unite 1624/2010; Cassazione 23705/2009; Consiglio di Stato 8624/2010, 7081/2006 e 373/2004) per affermare innanzitutto il principio secondo cui le «vie vicinali pubbliche» non vanno confuse con le strade vicinali private costituite mediante la messa a disposizione di una parte del proprio terreno da parte di ciascun proprietario frontista (le cosiddette vie create ex collatione privatorum agrorum).
Inoltre, in base all'articolo 20 della legge 2248/1865, allegato F, la classificazione ufficiale delle strade ha efficacia presuntiva e dichiarativa, ma non costitutiva della pubblicità o meno del passaggio. Di conseguenza, l'iscrizione di una strada nell'elenco delle vie pubbliche o gravate da uso pubblico non ha portata assoluta, ma definisce una pretesa del comune, da apprezzarsi quale semplice presunzione di pubblicità del l'uso del bene immobile. Questa pretesa è superabile con la prova contraria della natura della strada e dell'inesistenza di un diritto di godimento da parte della collettività, mediante un'azione negatoria di servitù che il proprietario ha l'onere di proporre se intende disporre liberamente del bene.
I giudici elencano poi gli elementi la cui presenza consente di far rientrare una strada nella categoria di quelle vicinali di uso pubblico. In particolare vanno tenuti presente quattro elementi:
e le condizioni effettive della via, che dimostrino la condizione del cosiddetto "generale passaggio", direttamente collegato e non limitato da vincoli di proprietà o condominio, ed esercitato da una collettività indeterminata di persone in assenza di restrizioni all'accesso;
r la concreta idoneità della strada a soddisfare – attraverso il collegamento anche indiretto alla pubblica via – esigenze di interesse generale;
t la sussistenza di titoli validi ad affermare il diritto di uso pubblico, identificabili anche nella protrazione dell'uso stesso da "tempo immemorabile";
u l'effettuazione di interventi di manutenzione della via o l'installazione sopra o sotto di essa di infrastrutture di servizio da parte dell'ente pubblico.
La sentenza respinge in conclusione l'appello del privato e conferma la decisione di primo grado e la legittimità del diniego della concessione edilizia da parte del Comune, affermando come dalle risultanze della perizia d'ufficio disposta in corso di causa si ricavasse l'oggettiva presenza di tutti gli elementi richiamati, ritenuti necessari per ricondurre la strada in questione nella categoria delle vie vicinali private gravate da servitù di uso pubblico e, quindi, non suscettibili di libero utilizzo da parte del proprietario ai fini edificatori.
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Sentenze e decisioni
01 | RISARCIMENTO
DEI DANNI SULLE STRADE
La responsabilità per i danni derivanti dalla mancata manutenzione di strade vicinali private non può essere addossata al comune, dato che i compiti di vigilanza e polizia, così come il potere di disporre l'esecuzione
di opere di ripristino a spese
degli interessati – che sono normalmente attribuiti al comune – non comportano anche l'obbligo di curare la manutenzione.
Cassazione, sezione III, 4480/2009
02 | LA PRESUNZIONE D'USO PUBBLICO
La strada interpoderale o vicinale, iscritta negli elenchi comunali, si presume assoggettata al pubblico transito: è irrilevante che la via
sia chiusa da un lato, senza sbocco su altra strada.
Cassazione, sezione III, 915/2003
03 | IL RIPRISTINO
DELL'USO PUBBLICO
Deve essere ritenuto legittimo
il provvedimento con il quale un comune ha ordinato a un privato
il ripristino dell'uso pubblico
di una strada precedentemente iscritta nell'elenco delle strade vicinali e che è stata, con specifica deliberazione, qualificata come «privata a uso pubblico», inserendola negli appositi elenchi delle strade pubbliche.
Consiglio di Stato, sezione V, 3891/2010
04 | LA COMPETENZA DEL GIUDICE ORDINARIO
In caso di controversie tra privati riguardanti diritti soggettivi, bisogna escludere che si prospetti una questione di carenza
di giurisdizione del giudice ordinario allorché si deduca
la violazione dei principi
di legalità nell'esercizio dell'attività amministrativa e di buon andamento della pubblica amministrazione (senza per questo violare il divieto di annullare, modificare o revocare il provvedimento amministrativo, previsto dall'articolo 4 della legge 2248/1865, allegato E). Nel caso specifico, la Cassazione ha ritenuto che scatti la competenza del giudice ordinario quando
si tratta di una lite intentata contro un comune dal conducente di un veicolo danneggiato a causa del dissesto di una strada vicinale. Cassazione, sezioni unite, 28500/2005
05 | L'ABBANDONO
DA PARTE DELLA PA
Il disuso prolungato di una strada vicinale e l'inerzia della pubblica amministrazione (che non ne cura la manutenzione o non contrasta le occupazioni abusive da parte
di soggetti privati) non bastano
a far venire meno la destinazione del bene all'uso pubblico. Al contrario, servono altri elementi che inducano a pensare che la pubblica amministrazione abbia definitivamente rinunciato
al ripristino dell'uso stradale pubblico (cosiddetta sdemanializzazione tacita).
Consiglio di Stato, sezione IV, 5209/2006